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法律:制订特许经营合同应注意的问题(中)
[来 源] [作 者] [发表时间] 2010/11/15 9:51:30 [阅读次数] 7779

 

五、特许经营合同的前置文件

根据法律规定和特许体系的业务安排,在签订特许经营合同之前,特许双方还应该签署若干法律文件。

1、加盟申请书。加盟申请书的作用是对申请人进行初步的评估,以确定是否开展项目可行性分析、选址、门店租赁等后续工作。另外,加盟申请书可以视为申请人对特许人的信息披露,申请人应该对填写信息的真实性负责。

2、加盟意向书。加盟意向书通常包含特许经营合同的主要内容、加盟定金、商圈保留期限、可行性论证协助、选址协助、门店房屋租赁协助等条款,并对特许人提供支持服务的内容、方式、是否收费及收费方式进行约定。一般来讲,加盟意向书对于双方是否签署特许经营合同没有约束力,但是相关加盟定金、商圈保留期限以及保密义务条款对双方具有约束力。

3、信息披露文件及信息披露保密协议。商业特许经营管理条例和信息披露管理办法对信息披露的内容有明确的规定。同时,信息披露应该以书面的方式进行,即向加盟商提供书面材料。信息披露保密协议在一定程度上可以防止因信息披露而导致特许人商业秘密的泄露。

 

六、特许经营合同的主体

1、加盟店经营机构对合同的确认。在特许经营合同中,除了特许人和被特许人以外,还有一个重要的合同主体,即特许权的直接使用者__加盟店经营机构。在实践中,特许经营合同的被特许人通常是自然人。作为自然人的被特许人,通常是在获得特许经营授权后,才会开设加盟店的营业机构,该营业机构可能是个体工商户、有限公司或者其他的经营实体。在这种情况下,特许权的直接使用者是加盟店的经营机构,而非被特许人。因此,特许经营合同中关于特许经营授权、缴费、监督、规范经营等诸多的权利义务,其指向的对象除了被特许人外,更多的是指向加盟店经营机构。也就是说,特许经营业务的特性决定了特许经营合同不可避免地为第三方(即加盟店的经营机构)设置了权利义务。但是,根据合同法的原理,如果没有第三方的同意或者确认,任何合同为其设定的权利义务对其是不具有约束力的。因此,在加盟店经营机构成立后,由该经营机构对特许经营合同进行确认,明确表示其愿意接受特许经营合同为其设定的权利义务。

2、加盟店的投资人和管理人。有的特许人要求被特许人必须能够主导和控制加盟店,在特许经营合同中明确禁止被特许人引入其他投资人或者要求被特许人在加盟店中占控股地位,并明确约定被特许人必须担任加盟店的经理人、亲历亲为管理加盟店铺,加盟店的经理人更换应该征得特许人的同意等。

3、加盟店的名称确定。加盟店名称的确定涉及加盟店工商登记、店铺招牌使用和合同终止后名称使用等方面的问题。为了形象的统一和加盟业务的顺利开展,加盟店名称通常包含特许体系的字号或商标字样。根据有关工商登记的法规,经过工商核准登记后,加盟店拥有其名称的专有权。因此,特许经营合同终止后,一般来讲,特许人无权干涉加盟店继续使用原来的名称。这样就可能导致加盟店脱离特许体系后,继续使用原来的名称而导致特许体系混乱和不正当竞争等问题。为了防止上述问题的发生,有的特许人禁止加盟店名称包含特许体系的字号或商标字样,还有的特许人在特许经营合同中约定,在合同期内加盟店名称中可以(或必须)使用特许体系的字号或商标字样,但是在特许经营合同终止后一定期限,加盟店必须更换名称且更换后的名称不得包含特许体系的字号或商标字样。

4、区域特许经营合同中的主体问题。区域特许经营合同的主体是总特许人(特许权的所有人)和区域特许人(特许权的区域推广人)。通过区域特许经营合同的约定,它们之间建立了以区域特许经营权的授权和运作为中心的权利义务关系。通过总特许人的区域特许授权,区域特许人获得区域内特许经营权的使用权和再许可权。区域特许人将特许经营权授予给次被特许人使用,并行使区域总部的权利,履行区域总部的义务。

区域特许人和次被特许人之间通过签订单店特许经营合同,建立区域内的特许经营法律关系。在指定区域内,区域特许人以自己的名义进行单店特许经营授权,享有区域总部的权利,并履行区域总部的义务。实际上,在指定区域内,区域特许人扮演了特许人的角色。那么,在指定区域内从事特许经营活动,区域特许人是否需要满足两店一年的条件呢?对此,条例没有明确规定。

从一般意义上理解,既然区域特许人在区域内以自己的名义从事特许经营活动,区域特许人也是特许人,那么,它也应该符合条例关于特许人资格条件的规定。但是,区域特许经营有其特殊性。按照立法原意,条例规定特许人资格条件,是为了保障被特许人的利益,维护特许经营活动的正常开展。在区域特许经营中,区域特许人推广的特许经营权不是其单独开发和拥有的权利,而是经过总特许人的授权而取得的特许经营权的使用权和再许可权。因此,作者认为,只要总特许人的开发和拥有的特许经营权符合条例规定的条件,区域特许人无需在指定区域拥有两家经营一年以上的直营店。当然,区域特许人仍需具备持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。否则,无法保证区域特许经营活动的正常开展。

总特许人和次被特许人之间不签订合同,双方之间没有直接的法律关系。虽然总特许人是特许经营权的所有人,而次被特许人是特许经营权的使用人。但是,次被特许人获得特许经营的使用权是基于区域特许人的授权,而非总特许人的直接授权,因此总特许人和次被特许人之间没有直接的权利义务关系。在实践中,有的总特许人作为一方当事人,与区域特许人和次被特许人签订三方合同,约定三方各自的权利义务关系。在这种情况下,总特许人与次被特许人就建立了某种特定的法律关系(不一定是特许经营法律关系)。这种情况不具有典型意义。
(未完,待续……)

(来源:中国连锁经营协会《连锁》月刊; 作者:王贵斌 ;转载请注明)

 

 

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