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法律:制订特许经营合同应注意的问题(下)
[来 源] [作 者] [发表时间] 2010/12/10 9:53:30 [阅读次数] 7665

 

  

七、特许经营合同的内容

根据《商业特许经营条例》第十一条规定,从事特许经营活动,特许人和被特许人应当采用书面形式订立特许经营合同。特许经营合同应当包括下列主要内容:(一)特许人、被特许人的基本情况;(二)特许经营的内容、期限;(三)特许经营费用的种类、金额及其支付方式;(四)经营指导、技术支持以及业务培训等服务的具体内容和提供方式;(五)产品或者服务的质量、标准要求和保证措施;(六)产品或者服务的促销与广告宣传;(七)特许经营中的消费者权益保护和赔偿责任的承担;(八)特许经营合同的变更、解除和终止;(九)违约责任;(十)争议的解决方式;(十一)特许人与被特许人约定的其他事项。

上述法律规定是特许经营合同的必备条款。除了上述内容之外,特许经营合同还包含特许体系的其他要素。

1、特许授权

特许人在进行特许授权时,往往会综合考虑区域商圈状况、被特许人投资规模、区域市场环境、加盟级别和是否为区域特许等因素。同时,随着特许体系的发展完善,特许授权的内容和方式也在不断调整和变化。

特许授权的内容与特许人拥有的“经营资源”相关。特许人的经营资源通常包括如下内容:商标(包括注册商标和非注册商标)、商号、企业形象识别系统(核心是企业标志)、专利、专有技术、经营模式、专用产品的供应、专属业务渠道、培训、店址选择、经营指导、研发、行业分析和市场分析、品牌推广和广告、业内声誉等。特许人的经营资源涵盖了特许项目开发、品牌建设、渠道拓展、特许体系维护、单店运营等环节的全部内容。

在实践中,有的特许人将商号授权给被特许人使用,该做法值得商榷。根据《国家工商行政管理总局关于对企业名称许可使用有关问题的答复》,国家工商行政总局认为“企业不得许可他人使用自己的企业名称,更不得许可他人使用第三方的企业名称或未经核准登记的企业名称”。

特许授权方式按其性质可分为独占许可、排他许可和普通许可。独占许可是指被特许人在指定区域内有权独占使用特许经营权,并有权禁止他人(包括特许人)使用;排他许可是指被特许人在指定区域内有权使用特许经营权,并有权排除第三人使用,但是特许人仍然有权在指定区域内开设直营店。普通许可是指被特许人有权在指定区域内使用特许经营权,但是其无权排除第三人使用,也无权排除特许人开设直营店。特许授权多采用一定区域的独占许可方式,并且不允许被特许人将特许权再授予给他人使用。

2、合同期限和续约

《商业特许经营管理条例》第十三条规定特许经营期限应当不少于3年。但是,被特许人同意的除外。可以看是,条例的规定不是强制性的。特许授权期限的确定应根据行业状况、投资回收周期、特许体系发展规划等因素综合考虑。特许人通常允许被特许人在合同期限届满时续约。对此,应该明确约定续约的条件。

3、特许经营费用

根据特许经营活动的不同阶段,特许经营费用可以分为订立特许合同前的费用、特许经营前期费用、特许权使用阶段的费用。从广义的角度看,保证金、保险金和货款等也属于特许经营费用的范畴。

在订立合同前,意向加盟商往往需要特许人提供相关的支持和服务,如店址选择、区域市场调研、可行性分析等,有的特许人需要就上述服务收取一定的费用。

特许经营前期费用主要是指加盟金。加盟金是指被特许人为获得特许经营权而向特许人支付的一次性费用。因此可以将加盟金理解为特许经营的入门费,即被特许人取得加盟商资格的一种费用。在特许经营前期,特许人往往为被特许人提供相关的支持和服务,如店铺营建支持、装修装饰监理服务、培训、开业指导、员工招聘支持、促销活动指导、店铺宣传物品的配送等,有的特许体系则规定需要另行收费。

在特许权的使用阶段,主要费用是特许权使用费。特许权使用费是指被特许人在使用特许经营权过程中按一定的标准或比例向特许人定期支付的费用。因此,特许权使用费可以理解为被特许人获得无形资产使用权和获得持续支持服务的对价。在特许权使用阶段,还可能发生其他的费用,如广告费分摊、后续培训费、专家上门指导费用、核心配料的货款等费用。

保证金是指为确保被特许人履行特许经营合同,特许人向被特许人收取的一定费用。特许经营合同应该明确约定保证金的返还条件和返还方式。

4、培训和指导

培训和指导是保证特许体系完整统一的重要手段。特许合同应明确规定培训和指导的内容、方式、费用承担等事项。培训指导通常包括开业前的人员培训、店址选择、店面设计、营销策划和后续支持。对被特许人来说,获得培训和指导是一项重要的合同权利。如果需要另行收费,应该在特许经营合同中明确约定。

5、保密和限制竞争

商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经济信息。为了防止被特许人滥用特许授权从事不正当竞争活动,可在特许经营合同中规定限制竞争条款。同时,特许合同还可以包含竞业限制条款,即特许人要求被特许人或加盟店与其员工签订含有竞业限制条款的劳动合同。

6、转让

特许人通常不允许被特许人擅自转让特许权,或在特许经营合同中明确约定合同转让的条件。

7 资本运营

有的特许体系会安排资本运营计划。对此应该在特许经营合同中设计一个转让条款,约定特许人有权将合同项下的权利义务全部转让给第三人,而且无虚征得被特许人的同意。否则,资本运营将难以操作。

8 合同终止后的处理

特许经营合同应该约定合同终止后的相关事宜的处理方式,如拆牌、退还资料、变更加盟店名称等事项。

(来源:中国连锁经营协会《连锁》月刊; 作者:王贵斌 ;转载请注明)

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