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制订特许经营合同应注意的问题(上)
[来 源] [作 者] [发表时间] 2010/12/26 9:54:46 [阅读次数] 8769

 

   

特许经营合同是确立特许双方法律关系的根本文件,是特许体系赖以存在和发展的基础,也是解决特许经营纠纷的根本依据。

 

一、特许经营法律关系的本质和特点

特许经营法律关系是一种平等主体间的民事法律关系,特许人和被特许人的权利与义务由特许经营合同约定。作为分别独立的经济实体,特许人和被特许人对外分别独立享有权利和承担义务。从法律角度来看,特许人与被特许人之间没有投资控股关系,也不是同一经营主体之中的上下级关系,特许经营合同是确立特许经营双方法律关系的依据。特许经营法律关系的本质是一种权利的集中许可关系。

特许经营法律关系具有多元化和复杂化的特点。多元化的特点表现在它包含多种法律关系,如商标使用许可、专利使用许可、技术秘密使用许可、商业模式的许可、培训指导、产品配送等多种法律关系。多元化的特点决定了特许经营法律关系的复杂化。

 

二、特许经营合同的分类

按照特许经营合同主体的不同,可将它作如下分为单体特许经营合同和复合特许经营合同。

单体特许经营合同是典型意义上的特许经营合同,包含了特许经营合同的基本要素。单体特许经营合同的一方是特许权的所有者(即特许人),另一方是特许权的直接使用者(即被特许人)。单体特许经营合同体现的是特许权所有者与特许权直接使用者的权利义务关系,法律关系相对较简单。单体特许经营合同适用于特许人直接发展加盟商,是特许经营最经常采用的合同形式。

复合特许经营合同分为区域特许经营合同和特许权代理合同。区域特许经营合同的特点是:第一,合同主体一方是特许权的所有者,另一方是区域特许商。区域特许商除了自己直接使用特许权以外,还以自己的名义发展和管理区域加盟商;第二,区域特许经营合同包含区域开发的内容;第三,与单体特许经营合同相比较,区域特许经营合同相对复杂。

另一类复合特许经营合同是特许权代理合同。特许权代理合同主体一方是特许权的所有者,另一方是经授权在特定地域销售特许权的代理商。代理商以特许权所有者的名义发展加盟商,代理商的利润来源是代理佣金。这是它与区域特许经营合同的区别。

 

三、制订特许经营合同的原则

1、无形资产受法律保护的原则。特许经营的本质是一种权利集中许可,因此在制订合同时,应把保护特许人无形资产受法律保护作为第一原则。无形资产包括了商标、专利、专有技术、经营诀窍、经营理念、经营模式、经营规范、形象设计、广告设计、技术标准以及企业商誉等多项内容。对上述无形资产的保护是特许经营合同的首要任务,特许经营合同应该针对各项无形资产的特性,结合特许体系的特点,设计不同的无形资产保护方案并将其落实到特许经营合同之中,确保无形资产得到有效的保护。

2、管理制度契约化原则。特许体系包含许多特有的管理制度,如营运管理制度(通常规定在加盟手册、单店营运手册、VI手册)、督导制度、培训教育制度、配送制度等。有效执行这些管理制度是特许体系正常运行的保障。从法律的角度讲,特许人的管理制度并不能当然约束被特许人和加盟店。为了能使管理制度得到有效的执行,必须将管理制度融入合同之中,即管理制度契约化。只有这样,特许体系的内部管理制度才变成具有法律约束力的合同条款,对被特许人才具有法律的约束力。

3、持续性和灵活性相结合原则。频繁变换合同内容会导致特许体系的混乱。为了保持特许体系的稳定性,特许经营合同应该具有一定的持续性。因此,在制订特许经营合同时,一定要有前瞻性的考虑,不要频繁地更换和修改合同。同时,特许经营合同也应不断发展和完善。这要求特许经营合同也应该有一定的灵活性。在制订特许经营合同时,应该借鉴同行业其他企业的经验,尽可能考虑周全,保证特许经营合同一定的延续性。对于一些条件不成熟,没有考虑清楚或者有较多变数的问题,最好不要写进合同,待条件成熟后,再以补充合同的方式进行完善。

 

四、制订特许经营合同应考虑的因素

1、政策法律环境。制订特许经营合同时,应该充分注意政策法律环境对特许体系的影响。如特许权使用费的收取,按营业额的一定比例的方式较为科学合理。但是,有时控制加盟店的营业额十分困难,许多特许人采用固定金额来收取。

2、行业特点和竞争状况。在特许经营业务的拓展中,特许者实际上是在推销一种商品,它叫特许权。特许权这一商品也是受市场供求关系影响的。行业特点和竞争状况对合同的制订有很大的影响。如果行业本身市场大、竞争不充分,特许经营合同的门槛可以设置得高一些,取费多一些。反之,可以增加更多的优惠条件,以吸纳更多的优质加盟商,迅速抢占市场份额。

3、特许体系的特点。特许体系自身的定位直接决定了特许经营合同的制订。不同的行业特点决定特许体系的具体方案不同。即使同属一个行业,不同的企业也各有自己的个性。即使同一特许企业,在不同的发展阶段,其特点也会发展和变化。因此,在制订特许经营合同时,要考虑到行业的特点、企业的个性,以及企业所在的发展阶段。

4、被特许人的特点。被特许人的情况不同,合同的条款设计及用语也应该有所不同。因为合同是双方的事,合同应尽可能让双方觉得公平合理并乐于接受。有一些项目,被特许人的文化层次普遍不高,就应该尽量用言简意赅的文字撰写合同,以便于被特许人理解并正确执行合同。
(未完,待续……)

(来源:中国连锁经营协会《连锁》月刊; 作者:王贵斌 ;转载请注明)

 

 

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